ב- 9 בינואר 2021 פרסם משרד המסחר הסיני את הכללים לנגד נגד יישום חוץ-טריטורלי לא מוצדק של חקיקת חוץ ואמצעים אחרים (阻断 外国 法律 与 措施 不当 域外 适用 适用) ("כללי הנגד"). כללי הנגד מכילים 16 מאמרים ויהיו בתוקף החל ממועד ההכרזה. כללי הנגד מייצגים מסגרת משפטית בסיסית בסין בתגובה ליישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים מבחינת מטרת החקיקה, היקף היישום וההסדרים השיטתיים.
1. הרקע לכללי הנגד
נכון להיום, יישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חוקים ואמצעים זרים התרחש מעת לעת, והשפיע ללא הרף על מערכת הסחר הרב-צדדית מבוססת הכלל. הסנקציות האמריקניות לא רק שולטות ביחסים הכלכליים בין ארה"ב למדינת היעד ("סנקציות ראשוניות"), אלא גם שולטות ביחסים הכלכליים בין המדינה השלישית למדינת היעד ("סנקציות משניות"). סין הפכה שוב ושוב ליעד הסנקציות המשניות של ארה"ב. בדצמבר 2020 ממשלת ארה"ב אף רשמה רשימה שחורה של 60 חברות סיניות, כולל SMIC ו- DJI, ואסרה על גופים שאינם אמריקאים לבצע עסקאות עם חברות אלה. כללי הנגד הם חוק החסימה הספציפי הראשון של סין, שמטרתו לנטרל את ההשפעה על סין הנגרמת על ידי יישום חוץ-טריטוריאלי בלתי מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים, כדי להגן על ריבונות לאומית, ביטחון ופיתוח, ולהגן על הזכויות והאינטרסים הלגיטימיים. של אזרחים, אנשים משפטיים וארגונים אחרים בסין.
המונח "חקיקה חוסמת" משמש לעתים קרובות לתיאור מנגנוני החקיקה שהמדינות השתמשו בהן כדי להתמודד עם הסמכות החוץ-טריטוריאלית הנחשבת כמפרה את החוק הבינלאומי. חקיקת חסימה כוללת בעיקר את ארבע הקטגוריות הבאות: חקיקה האוסרת על מתן ראיות והצגת מסמכים בהליכים זרים; חקיקה שמטרתה לחסום או למנוע אכיפה של פסקי דין זרים; חוקים האוסרים על קיום פקודות של רשויות זרות; וחקיקת 'החזר הכופר'. [1] מדינות (או אזורים) כמו קנדה, האיחוד האירופי, יפן, מקסיקו כבר חוקקו חקיקה חוסמת.
לפני פרסום כללי הנגד, סין כבר ביצעה עבודת חקיקה כלשהי לטיפול בסמכות שטח חוץ-טריטוריאלית. עם זאת, הוראות אלה מתרכזות בעיקר בסיוע שיפוטי, ולא מספיק בכדי להתמודד עם מצבים שונים בהם הוחלו חוקים זרים מחוץ לשטח. לדוגמא, חוק סדר הדין האזרחי וחוק פרשנות סדר הדין הפלילי משנת 2012 קובעים כי מקום בו בקשה של בית משפט זר לסיוע אינה פוגעת בריבונותה, בביטחונה או באינטרס הציבורי של סין, בית הדין העממי יסרב לאכוף. [2 ] כמו כן, גם בחוק הסיוע הפלילי הבינלאומי של סין בסיוע לשיפוט פלילי, שפורסם באוקטובר 2018, תקנה דומה. [3]
בנסיבות אלה, משרד המסחר הסיני פרסם את כללי הנגד, בהתאם לחוק הביטחון הלאומי של הרפובליקה העממית של סין וחוקים רלוונטיים אחרים, המספק מערך מערכות חסימה ובכך מעשיר את הצעדים המשפטיים של סין להתמודד עם יישום חוץ-טריטוריאלי בלתי הולם של החוק הזר ומאמץ באופן מקיף את שיטות החסימה הנ"ל. חוקים וכללים אלה מציידים את סין באמצעים משפטיים שונים להתמודד עם יישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חוק ואמצעים זרים.
2. היקף היישום של כללי הנגד
כללי הנגד מנקים שתי שיטות להגדרת היקף היישום שלה: הוראות חיוביות ואי הכללות הפוכות.
סעיף 2 לתקנון הנגדי קובע כי הכללים חלים על מצבים בהם יישום חוץ-טריטוריאלי של חקיקה זרה ואמצעים אחרים, בניגוד לחוק הבינלאומי ועקרונות היסוד של יחסים בינלאומיים, אוסר או מוצדק באופן בלתי מוצדק באזרחים, באנשים משפטיים ובאחר ארגונים של סין מפעילות כלכלית רגילה, סחר ופעילויות קשורות עם מדינה שלישית (או אזור) או אזרחיה, אנשים משפטיים או ארגונים אחרים. מלבד זאת, סעיף 15 קובע כי כללי הנגד לא יחולו על יישום חוץ-טריטוריאלי כזה של חקיקה זרה ואמצעים אחרים הקבועים באמנות או בהסכמים בינלאומיים שסין היא צד לה.
ניתן להסיק מכך מספר מסקנות. ראשית, סין אינה מתכוונת להתנגד לכל המצבים בהם חלים חוקים זרים מחוץ לשטח, אלא רק שואפת "לחסום" את היישום הלא תקין של חוקים זרים ואמצעים מחוץ לשטח.
שנית, הכללים הנגדית חלים רק על סחר בין אזרחים סינים, אנשים משפטיים או ארגון אחר לבין מדינה שלישית (או אזור) או אזרחיה, אנשים משפטיים או ארגונים אחרים. הוראה זו מצביעה על כך שכללי הנגד מכוונים לטיפול בסנקציות משניות, במקום בסנקציות ראשוניות. דוגמא עשויה לעזור להמחיש מצב זה. בהנחה שממשלת ארה"ב אסרה על חברות טכנולוגיה עילית למכור שבבים ל- Huawei, אם חברות שאינן אמריקאיות כמו סוני יפסיקו את המסחר עם Huawei בגלל הסנקציות האמריקאיות, Huawei צריכה לדווח על המצב למשרד המסחר הסיני לפי כללי הנגד; אך חברות אמריקאיות כגון קוואלקום לא ייענשו על ידי כללי נגד נגד ביצוע צווי העיצום של ארה"ב.
שלישית, כללי הנגד אינם משפיעים על ביצוע סין בהתחייבויותיה הבינלאומיות. כאמור ראש מחלקת האמנה והמשפט של משרד המסחר, סין תמשיך ליישם אמונות בינלאומיות רלוונטיות ברצינות כמו תמיד. [4]
3. ההסדר השיטתי שנקבע על ידי כללי הנגד
על מנת לנטרל את היישום החוץ-טריטוריאלי הבלתי מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים, קבעו כללי הנגד את ההסדרים השיטתיים הבאים.
(1) דוח מידע. כאשר אזרח, אדם משפטי או ארגון אחר בסין נתקלים ביישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים, דהיינו איסור או הגבלה על ידי חקיקה זרה ואמצעים אחרים מלעסוק בפעילות כלכלית, סחר ופעילות קשורה עם שליש מדינה (או אזור) או אזרחיה, האזרח, האדם המשפטי או ארגון אחר בסין ידווחו למחלקת המסחר המוסמכת של מועצת המדינה תוך 30 יום.
(2) הערכה וקביעה. ממשלת סין תקים מנגנון עבודה המובל על ידי מחלקת המסחר המוסמכת של מועצת המדינה (כלומר משרד המסחר), המורכב ממחלקות מרכזיות רלוונטיות, כדי לאחראי על התנגדות ליישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים. מנגנון העבודה מופקד על הערכה וקביעה האם קיים יישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים.
(3) מתן צו איסור. לאחר הערכה רשאי משרד המסחר להוציא צו איסור לאסור עמידה של הצדדים הרלוונטיים בחקיקה הזרה ובאמצעים אחרים.
(4) סעדים שיפוטיים. כאשר אזרח, אדם משפטי או ארגון אחר בסין סובלים מפגיעה בזכויות ובאינטרסים לגיטימיים בגלל יישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים, האזרח, האדם המשפטי או ארגון אחר בסין רשאים לפתוח בהליכים משפטיים בעם. בית משפט, ותביעה לפיצוי מצד הגורמים הרלוונטיים (כולל אלה העומדים בחקיקה זרה ובאמצעים אחרים במסגרת צו איסור, ואלה הנהנים מפסק דין או פסק דין שניתן על פי חקיקה זרה במסגרת צו איסור).
(5) עונש. על הצד הרלוונטי להיענש אם הוא מפר את חובת הדיווח או פועל כנגד צו האיסור שניתן על ידי משרד המסחר.
(6) חסינות. בפועל, מיזם עלול להילכד בדילמה: הוא עשוי לקבל סנקציה אם הוא לא מציית לחוק הזר, אך הוא עדיין עשוי לעמוד בעונש פנים אם הוא מציית לחוק הזר ובכך מפר את חוק החסימה הפנימית. כדי לפתור בעיה זו, סעיף 8 לתקנות הנגד מאפשר לאזרח, אדם משפטי או ארגון אחר בסין לפנות למחלקת המסחר המוסמכת של מועצת המדינה בבקשה לקבל פטור מעמידה בצו איסור. עם קבלת הפטור רשאי האזרח, האדם המשפטי או ארגון אחר בסין לציית לחוקים או לאמצעים הזרים.
כללי הנגד מגלמים את התכונות הבאות:
ראשית, אמצעי החסימה בכללי הנגד, כגון דוחות מידע, הוצאת צווי איסור ותרופות שיפוטיות, מתוכננים בהתייחס לניסיון החקיקתי של מדינות אחרות או ארגונים בינלאומיים בנושא חסימת חוקים. למשל, תקנת האיחוד האירופי המגנה מפני השפעות החקיקה החוץ-טריטוריאלית שאומצה על ידי מדינה שלישית, ופעולות המבוססות עליהן או נובעות מכך (תוקנו בשנת 2018) [5] קובעת גם מערכות חסימה ספציפיות כגון איסור הכרה. או אכיפה, איסור ציות, פטור והתאוששות. עם זאת, נראה כי כללי הנגד נגד סין מתונים יותר. לדוגמא, חקיקת החסימה של האיחוד האירופי מחמירה מאוד ביחס לעמידה בצו האיסור, וקובעת שהצד הרלוונטי לא יעמוד, "בין אם במישרין ובין אם באמצעות חברת בת או גורם מתווך אחר, באופן פעיל או על ידי מחדל מכוון, בכל דרישה או איסור, לרבות בקשות של בתי משפט זרים, המבוססים על או נובעים, במישרין או בעקיפין, מהחוקים המפורטים בנספח או מפעולות המבוססות עליהן או כתוצאה מכך. "[6] אך כללי הניגוד הסיניים אינם כוללים מאמרים כה חמורים.
שנית, כללי הנגד אינם מכוונים למדינות ספציפיות או לעסקאות ספציפיות בתחום מסוים, אלא עוקבים מקרוב אחר מצבים רלוונטיים של יישום חוץ-טריטוריאלי בלתי מוצדק של חקיקה זרה ואמצעים אחרים. תכנון זה הוא גמיש ביותר ובכך נמנע מתיקונים תכופים בכללי הנגד נגד המצב הבינלאומי המשתנה ללא הרף.
4. הערותינו
הכללים הנגדית ציידו את סין במערך כללים מקיף יותר למאבק ביישום חוץ-טריטוריאלי לא מוצדק של חקיקה ואמצעים זרים. נכון לעכשיו, כללי הנגד מנוסחים ומוצאים על ידי משרד המסחר, ולכן הם שייכים לכללי המחלקות (部门 规章), הנמצאים ברמת כוח נמוכה יחסית במערכת המשפט בסין. מענה ליישום חוץ טריטוריאלי לא מוצדק של חוקים ואמצעים זרים הוא משימה מורכבת. בהמשך עשויה הממשלה הסינית לבחון חקיקה ברמה גבוהה יותר המבוססת על כללי הנגד, ולהפיץ את כללי ההנחיה וההנחיות הרלוונטיים בעתיד.
הפניות:
[1] סנז, דבורה והילארי צ'רלסוורת ', אבני בניין: תגובת אוסטרליה לחקיקה זרה חוץ-מדינתית, Melbourne Journal of International Law, vol. 2, לא. 1 (2001).
[2] חוק סדר הדין האזרחי של הרפובליקה העממית של סין, סעיף 276. פרשנות בית המשפט העממי העליון על החלת חוק סדר הדין הפלילי של הרפובליקה העממית של סין, סעיף 408.
[3] חוק הסיוע הפלילי הבינלאומי של הרפובליקה העממית של סין, סעיף 4.
[4] 商务部 条约 法律 司 负责 人 就 阻断 外国 法律 与 措施 不当 适用 办法》 答 记者 问 http://www.mofcom.gov.cn/article/news/202101/20210103029779.shtml
[5] תקנת המועצה (EC) מס '2271/96 מיום 22 בנובמבר 1996 המגנה מפני השפעות היישום החוץ-טריטוריאלי של חקיקה שאומצה על ידי מדינה שלישית, ופעולות המבוססות עליה או נובעות מכך; תקנה מועצלת הנציבות (EU) 2018/1100 מיום 6 ביוני 2018 לתיקון הנספח לתקנת המועצה (EC) מס '2271/96 המגנה מפני ההשפעות של יישום חוץ טריטוריאלי של חקיקה שאומצה על ידי מדינה שלישית, ופעולות המבוססות עליה או כתוצאה מכך .
[6] תקנת המועצה (EC) מס '2271/96 מיום 22 בנובמבר 1996 המגנה מפני השפעות היישום החוץ-טריטוריאלי של חקיקה שאומצה על ידי מדינה שלישית, ופעולות המבוססות עליה או נובעות מכך, סעיף 5.
תורמים: מנג יו 余 萌 , ינרו חן 陈彦茹
