חוק השקעות זרות של הרפובליקה הפדרלית (להלן: "החוק") נכנס לתוקף באופן רשמי ב -1 בינואר 2020, ו"הוראות יישום חוק ההשקעות הזרות של הרפובליקה הפדרלית "(中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (להלן:" התקנות ") כמו גם "החקיקה החדשה" עם החוק) נכנס לתוקף במקביל. החוק והתקנות יקבעו מסגרת חדשה ויגבש מודל לשיתוף פעולה חדש להשקעות זרות. בינתיים, "חוק הרפובליקה העממית של סין בנושא מיזמים משותפים בסין-חוץ" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法, "חוק EJV"), ו"חוק הרפובליקה העממית של סין על סין-זרים " מיזמים משותפים שיתופיים "(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法," חוק ה- CJV "), יחד עם" חוק הרפובליקה העממית של סין על מפעלים בבעלות זרה לחלוטין "(中华人民共和国 外资企业 法," ה- WFOE החוק, המכונה יחד "שלושה חוקי מיזם במימון זר" עם חוק EJV וחוק CJV), שמילאו תפקידים משמעותיים בתחום ההשקעות הזרות בעבר, בוטל במקביל על ידי החוק.
הסדרה לדיני השקעות זרים תפורסם בשני פוסטים. פוסט זה יציג שינויים משמעותיים במסגרת הרגולציה של השקעות זרות הנובעות מהחקיקה החדשה. הפוסט השני ידון בהמשך בשינויים במנגנוני ניהול הארגון ובמנגנוני ההגנה על מפעלים במימון זר הנובעים מהחקיקה החדשה. פוסט זה מצפה לתת לקוראים הבנה ישירה של השפעת החקיקה החדשה באמצעות סיכום קצר של סוגיות מרכזיות. בינתיים, סין צדק הצופה ייתן פרשנויות נוספות לנושאים המרכזיים שהוזכרו בפוסט זה במאמרים הבאים.
I. טפסי השקעה חדשים במסגרת הרגולציה
1. שלוש צורות חדשות של השקעות זרות
בהתאם לסעיף 2 לחוק, בנוסף לפעילויות ההשקעה הקיימות, קרי הקמת מפעלים חדשים במימון זר, שלוש צורות אחרות של פעילויות השקעה חלות גם על המסגרת הרגולטורית: (1) משקיע זר משקיע בפרויקטים חדשים במסגרת שטחה של סין, באופן עצמאי או משותף עם כל משקיע אחר; (2) משקיע זר רוכש מניות, מניות, זכויות קניין או כל זכויות ואינטרסים דומים אחרים בשטח סין; (3) השקעה בכל דרך אחרת הקבועה בחוקים, בתקנות מנהליות או בהוראות מועצת המדינה. הוראה זו מאפשרת לשלוט בצורות שונות של השקעות על ידי החוקים הסיניים ומונעת פיקוח על השקעות זרות עקב צורת ההשקעה. עם זאת, החוק אינו מגדיר את המונח "השקעה בפרויקטים חדשים", ואינו מסביר כיצד ליישם את המסגרת הרגולטורית להשקעות זרות על פרויקטים אלה שהושקעו לאחרונה, אשר יש לבאר עוד יותר. [1]
2. הבהרת צורות השקעה זרה עקיפה
החוק מסווג השקעות זרות להשקעות זרות ישירות ועקיפות. בשונה משלושת חוקי המימון הזר, שהסדירו רק את ההשקעה הישירה במפעלים שהוקמו לאחרונה, ההשקעה העקיפה חלה גם על החוק, במטרה למנוע ממשקיעים זרים לעקוף את החלת הרשימה השלילית על ידי השקעות זרות עקיפות. עם זאת, החוק טרם נתן הגדרה ברורה של "השקעה עקיפה", ואף לא הציג צורות ספציפיות של השקעה עקיפה ואת היקף החדירה, שגם אותם יש לברר.
II. לפשט את המסגרת הרגולטורית להשקעות זרות
1. הבהירו את הטיפול הלאומי טרם הקמתה ואת הרשימה השלילית
הטיפול הלאומי טרם הקמתה מתייחס ליחס המוענק למשקיעים זרים ולהשקעותיהם בשלב הכניסה הראשוני של ההשקעה, שאינו פחות טוב ממה שניתן למשקיעים מקומיים ולהשקעותיהם. הרשימה השלילית מתייחסת לצעדים המינהליים המיוחדים שקבעה סין לגישה של השקעות זרות לתעשיות ספציפיות, לפיהן אסור להשקיע בענפים ספציפיים, וניתן להשקיע ענפים מוגבלים רק לאחר שמילאו התנאים בהם. לאחר תיקונים של שלושת חוקי המימון הזר בשנת 2016, סין יישמה למעשה מנגנון ניהול תחת הרשימה השלילית. השקעה זרה בענפים מוגבלים שנקבעה ברשימה השלילית חייבה מנגנון אישור למקרה על פי שלושת חוקי המימון הזר. עם זאת, עם ביטול שלושת חוקי המימון הזר, מערכת האישורים הקודמת של השקעות זרות מוגבלות תאבד את עילותיה המשפטיות, ולכן נדרשים להציג אמצעי ניהול חדשים. [2]
2. לפשט נהלים להקמת מפעלים במימון זר
קחו את המפעלים שזה עתה הוקמו כדוגמה. לאחר יישום החוק והתקנות, משקיעים זרים כבר לא יצטרכו לעבור הליכי בחינה ואישור מיוחדים (כולל אישור הקמת מפעלים שהושקעו בחו"ל, אישור / הגשת רשומות של פרויקטי השקעה והיתרים תעשייתיים רלוונטיים) כ כל עוד הענפים המעורבים אינם נמצאים ברשימה השלילית, והם יכולים להקים מפעלים חדשים במימון זר לאחר השלמת הרישום. [3]
3. הקמת מערכת דיווחי מידע ומערכת בדיקת אבטחה
בחוק אין הוראות ספציפיות לגבי מערכת הגשת הרשומות של השקעות זרות מעבר לרשימה השלילית, אך הוא מציע להקים מערכת דיווח מידע מאוחדת. סעיפים 38 ו -39 לתקנות מאשרים מחדש את העיקרון הנ"ל ומרשים מחלקות מוסמכות לרגולציה בתחום המסחר והשוק לנסח הוראות ספציפיות להסדרת דוח מידע על השקעות זרות. יחד עם זאת, מערכת דיווחי המידע משלבת בין שני הערוצים הקודמים למסירת חומרים אודות מפעלים במימון זר בהתאמה למשרד המסחר וללשכות הסדרת השוק לחלק בלתי נפרד, המקל על הנטל על העסקים.
ביחס למערכת בדיקת הביטחון, סעיף 35 לחוק מחייב בדיקה בטחונית של השקעות זרות המשפיעות או עלולות להשפיע על ביטחון המדינה, אולם הוראה זו כללית מדי. והתקנות פשוט מזכירות בסעיף 40 כי סין תקים מערכת לבחינת ביטחון להשקעות זרות. [4] לכן, עדיין נדרשת בדיקה נוספת של מערכת סקירת האבטחה הנוכחית בפרקטיקה של מחלקות רלוונטיות וניתן יהיה להעלות שיפור נוסף בהמשך.
III. סוגיות לא פתורות הקשורות ללגיטימיות של מבנה ה- VIE
מבנה ישות ריבית משתנה ("VIE") חשוב מאוד לחברות בענפי אינטרנט, מדיה וחינוך וכו 'לגייס כספים באמצעות מימון בחו"ל. עם זאת, הלגיטימיות של מבנה ה- VIE הייתה תמיד ב"שטח אפור ". החוק והתקנות אמנם אינם נותנים תשובה ישירה לנושא זה, אך על פי ההגדרה וצורת ההשקעה הזרה בחוק, המתייחסת ל"פעילות ההשקעה בה משקיעים זרים משיגים ······ הון דומה אחר ” ו"דרך צורות אחרות של השקעה ", יש מתרגלים שמאמינים שזה מספיק בכדי לכסות את הטופס שבו משקיעים זרים משקיעים או רוכשים מניות באמצעות מבנה ה- VIE. לפיכך, ההוראות המוזכרות לעיל הותירו לרשויות הרגולטוריות מקום רב לפרשנות, וכאשר הן זמינות רשויות הרגולציה רשאיות לשלב השקעות זרות מסוג זה באמצעות מבנה VIE בכל המסגרת הרגולטורית להשקעות זרות.
[1] 王 开 定 ， 曾 坚 等 《进入 <外商 投资 法> 时代 —— 外商 投资 法律 实务 的 变化 与 挑战》 2019 年 3 月 15 日 发布 <https://www.kwm.com/zh/cn/ ידע / תובנות / חוק חדש להשקעות זרות-20190315>
[2] 李斌辉，刘宏宇，梁家威：《外商投资法系列之一︱二审稿说了些什么(上)》2019年3月12日发布<https://www.allbrightlaw.com/CN/10475/405a43091f1596d6.aspx >
[3] 湖北省委台办：《一图看懂<外商投资法>》2019年3月20日发布< http://www.sohu.com/a/302652126_120024211>
[4] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
תמונה של אלכסנדר ולדיביה (https://unsplash.com/@alevaldivia) ב- Unsplash
תורמים: שיאודונג דאי 戴晓东
