הפוסט מציג את אחד הקשיים הגדולים ביותר שנתקלו בבתי משפט בסין במשפטם של תיקים אזרחיים ומסחריים הקשורים לזרים: כיצד לברר משפט זר.
פוסט זה מסכם את המאמר שכותרתו "הוכחת משפט זר במשפטים אזרחיים ומסחריים הקשורים לזרים בבתי משפט בסין" (涉外 民 商 事 审判 实践 中外 国法 的 查明), שפורסם ב"סקירת המשפט הבינלאומי של אוניברסיטת ווהאן "(武 大国际法 评论) (כרך 17, מס '1, ספטמבר 2014). הכותב הוא השופט גאו שיאולי (高晓 力), סגן מנהל החטיבה האזרחית הרביעית בבית המשפט העממי בסין (SPC). בין יתר האחריות, החטיבה האזרחית הרביעית של ה- SPC, בה עובד השופט גאו, מנחה בעיקר את הטיפול בתיקים אזרחיים ומסחריים הקשורים לזרים בבתי משפט בסין בכל הרמות.
1. שני קשיים שנתקלו בתי משפט בסין בתיקים אזרחיים ומסחריים הקשורים לזרים
נכון לעכשיו, כשמדובר במשפטים אזרחיים ומסחריים הקשורים לזרים, ישנן שתי בעיות בקרב בתי משפט בסין שהביאו ליעילות נמוכה של תיקים בדיון, כלומר שירות על סיפון ובירור החוק הזר. האחרון מתייחס בעיקר לכך שכאשר בתי משפט בסין צריכים להחיל משפט זר בהתאם לכללי הסכסוך בסין, הם מוטרדים בדרך כלל מאיך להבחין בחוק זר (כולל כיצד להשיג ולהבין נכון את החוק הזר).
2. על מי מוטלת החובה להוכיח את הדין הזר, את השופטים או הצדדים?
"החוק של הרפובליקה העממית של סין על החלת חוקים על יחסי אזרחים הקשורים לזרים" (中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法) (להלן "החוק להחלת חוקים על יחסי אזרחים הקשורים לחו"ל" ), שהוכרז בשנת 2010, ענה לראשונה על שאלה זו בחקיקה. סעיף 1, סעיף 10 לחוק קובע במפורש כי: "חוקים זרים החלים על יחסי אזרחים הקשורים לזרים יתבררו על ידי בתי משפט של אנשים, מוסדות בוררות או גורמים מינהליים. הצדדים הנוגעים בדבר יספקו את חוקי המדינה הזרה הרלוונטית אם יבחרו בכך להיות נשלט על ידי חוקים זרים. " במילים אחרות, בדרך כלל מוטלת על בית המשפט החובה לברר את הדין הזר. אם צד כלשהו יבחר להיות מנוהל על ידי חוקים זרים, הוא יהיה אחראי לספק את החוקים הזרים.
לפני כן, ה- SPC החזיק בגישה דומה. בשני הפרשנויות השיפוטיות שהוציא ה- SPC בהתאמה בשנת 1987 ובשנת 1988, מוטלת על בית המשפט החובה לברר את החוק הזר. "הוכחה על ידי צדדים" היא רק אחת מהשיטות בהן משתמשים בתי משפט בסין כדי לברר משפט זר. החוק להחלת חוקים על יחסי אזרחים הקשורים לזרים ספג את תפישת SPC זו.
3. כיצד בתי משפט בסין משיגים משפט זר?
הפרשנות השיפוטית הנ"ל שהוצגה על ידי ה- SPC בשנת 1988 מפרטת את דרכי בתי המשפט הסיניים לברר את החוק הזר. הפרשנות השיפוטית היא "חוות הדעת של בית המשפט העממי העליון במספר נושאים הנוגעים ליישום העקרונות הכלליים של המשפט האזרחי של הרפובליקה העממית של סין (ליישום משפט)" (最高人民法院 关于 贯彻 执行 《中华人民共和国 民法 通则》 若干 问题 的 意见 (试行)), בסעיף 193 נקבע: "ניתן לברר את החוקים הזרים הרלוונטיים בדרך הבאה: (1) המסופק על ידי בעל הדין, (2) המסופק על ידי הארגון המרכזי של המדינה שנכנסה לאמנת הסיוע השיפוטי עם סין, (3) הניתנת על ידי שגרירות סין או קונסוליות במדינה זרה זו, (4) הניתנת על ידי שגרירות או קונסוליות זרות בסין, (5) הניתנות על ידי מומחים סינים או זרים. אם לא ניתן לקבוע חוקים זרים. באמצעים אלה יחולו חוקי הרפובליקה העממית של סין. "
אני. מסופק על ידי צדדים
הוכחת צדדים היא אחת הגישות לבתי משפט בסין לברר משפט זר. בנוהג בית המשפט בסין, לא פעם, ניתן היה לאמץ את החוקים הזרים שהוכחו באמצעות גישה זו על ידי השופטים.
הצדדים מספקים בדרך כלל לבית המשפט את חוות הדעת המשפטית של עורך דין זר על תוכן ומשמעויות החוק הזר. עם זאת, בתי משפט בסין אינם דורשים מעורכי דין למסור חוות דעת על דיני חוץ. אם לצדדים עצמם יש מספיק ידע במשפט הזר ויכולים להציג את דעותיהם כראוי, הם עשויים גם להוכיח משפט זר בפני בית המשפט ללא סיוע של עורך דין.
במקרים מסוימים, יש ערכאות המחייבות את הצדדים לאשר ולאשר את חוות דעתם המשפטית של עורכי הדין הזרים בדינים זרים הניתנים על ידם. הכותב חולק על הנוהג בבתי משפט אלה ורואה מיותר לדרוש אישור נוטריוני והסמכה.
ii. ניתן באמנות
סין חתמה כיום על אמנות סיוע שיפוטי בעניינים אזרחיים ומסחריים עם יותר מ -30 מדינות. אמנות דו-צדדיות אלה קובעות בדרך כלל "החלפת מידע משפטי".
נכון לעכשיו, בתי המשפט הסיניים עדיין לא נקטו בגישה זו, מכיוון שהנוהל מסורבל למדי. בהתאם לאמנות אלה, אם בית המשפט מעוניין לברר את החוק הזר באמצעות גישה זו, ראשית יש לדווח למועצה על בקשתו וחומרים נלווים (כולל תרגומים) לפני שהם מוגשים למשרד המשפטים הסיני על ידי SPC, ומועברים לאחר מכן. למשרד המשפטים של המדינה הזרה על ידי משרד המשפטים הסיני, ולבסוף הועבר לרשות המוסמכת של מדינה זו.
אף שבתי משפט בסין לא נקטו בגישה זו להוכחת החוק הזר לבדם, ה- SPC סייע לבתי משפט זרים בבירור החוק הסיני. בשנת 2007, בית המשפט הפולני התכוון להחיל את החוק הסיני במקרה בו ביקש את סיוע סין על פי האמנה הדו צדדית בין סין לפולין. ה- SPC העניק סיוע שיפוטי לאור הבקשה שהופנה על ידי משרד המשפטים הסיני.
iii. ניתן בערוצים דיפלומטיים
חוקים זרים המתקבלים בערוצים דיפלומטיים כוללים את אלה הניתנים באמצעות שגרירות סין או קונסוליות במדינה זרה זו ואלה הניתנים באמצעות שגרירות זרים או קונסוליות בסין.
ככל הידוע לסופר, השירות הדיפלומטי בסין בקושי התייעץ עם חומרים משפטיים זרים לבתי משפט בסין במשפטם של תיקים אזרחיים ומסחריים. כמו כן, בתי משפט בסין לא לקחו יוזמה לבקש מהשירות הדיפלומטי לספק חוק זר, אותו ניתן להשיג באמצעות שגרירות סין או קונסוליות על סיפונה, או באמצעות שגרירות או קונסוליות זרות בסין.
למרות זאת, המחבר סבור שבתי משפט בסין יכולים לעשות שימוש מלא בערוצים דיפלומטיים כדי לברר את החוק הזר במידת הצורך.
iv. מסופק על ידי מומחים
בתי משפט בסין יכולים להורות למומחים משפטיים סינים או זרים לספק חוות דעת על משפט זר, אך נוהג כזה הוא נדיר. הסיבה היא שאין בסין מוסדות ניטרליים שמסוגלים לספק חוות דעת מומחים לדיני חוץ לבית המשפט; כמו כן, אין מאגרי מידע מומחים בתחום המשפט הזר; מה גם שמעט פרופסורים למשפטים בסין בקיאים בחוק זר וניתן לקרוא להם "מומחים". חוץ מזה, גם בתי משפט בסין חסרים את הקריטריונים לבחירת מומחים. בנסיבות אלה, כאשר בית המשפט ממנה מומחים משפטיים זרים מרצונם לספק חוות דעת על דיני חוץ, הוא עלול להיחקר על ידי הצדדים. כלומר, קשה לבתי משפט בסין לבחור מומחים משפטיים זרים אשר יכולים להיות מוכרים על ידי שני הצדדים.
הערה של CJO: זמן לא רב לאחר שהמחבר פרסם את המאמר, הדילמה הזו בה נתקלו בתי המשפט בסין נפתרה באופן ראשוני. ה- SPC הקים מספר מרכזים להבחנת משפט זר בסין בשיתוף פעולה עם ארגונים רלוונטיים, כמו למשל "המכון הסיני לבחינת משפט זר" באוניברסיטת סין למדע המדינה ומשפט.
נ. אמצעים אחרים
החוק הסיני אינו מגביל את הדרכים בהן בית המשפט קובע את החוק הזר. הכותב מציע לשופטים סיניים לברר את החוק הזר באמצעים יעילים אחרים על פי יכולותיהם שלהם, כגון התייעצות עם מאגרי משפטים זרים דרך האינטרנט וספריות וכו '.
המחבר מציין כי שופטים העוסקים בתיקים אזרחיים ומסחריים הקשורים לזרים בבתי משפט בסין בדרך כלל בעלי כישורי שפה זרה חזקים, ויש שופטים בעלי ניסיון גם בלימודי משפט זר. הם יכולים לברר באופן מלא את החוק הזר בעצמם.
בנוסף, אם בית משפט זר כבר נתן פסק דין בנושא משפטי ספציפי במדינתו, שופטים סינים יכולים ללמוד מאופן שבו בתי משפט זרים מיישמים את החוק שלהם, ובכך לעזור לעצמם להכיר את החוק הזר הזה. לדוגמא, ה- SPC כבר נקט בגישה זו במקרה "(2002) Min Si Zhong Zi No.14" ((2002) 民 四 终 字 第 14 号) של סכסוך ההון בין המערער קנדה גרין ואלי (הבינלאומי) השקעות וניהול בע"מ וחברת ההשקעות הונג קונג עמק הירוקה.
הערת CJO: פוסט מעניין נוסף עשוי לעזור לך להבין טוב יותר את הנוהג השיפוטי של בירור החוק הזר בבתי משפט בסין.
4. כיצד בתי משפט בסין מבינים את החוק הזר?
המחבר מציין כי בירור החוק הזר כולל שני חלקים: קבלת דין זר והבנת משפט זר. האחרון מתייחס לקביעה סבירה של משמעות החוק הזר, להחיל אותו כראוי על המקרה הנוכחי ולקבוע פסק דין נכון.
סעיף 18 לפרשנות "בית המשפט העממי העליון במספר נושאים הנוגעים להחלת חוק הרפובליקה העממית של סין על החלת חוקים על יחסי אזרחים הקשורים לזרים של הרפובליקה העממית של סין (I)" (最高人民法院 《关于 适用 〈中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法〉 若干 的 解释 （一）》) (להלן "הפרשנות השיפוטית משנת 2012") קובעת: "בית הדין העם יקשיב לדעותיהם של כל הצדדים הנוגעים בדבר. על התוכן, הפרשנות וההחלה של חוקים זרים רלוונטיים. אם הצדדים הנוגעים בדבר אינם מעלים התנגדות לתוכן, פרשנותם ויישומם של חוקים זרים כאמור, רשאי בית המשפט לעם לתת הכרה; אם לצד כלשהו יש התנגדויות, בית המשפט לעם יהיה לערוך בחינה להכרה. "
על פי הוראה זו, בית המשפט יארגן דיון בין הצדדים בנוגע לחוקים זרים, ללא קשר לשאלה האם החוקים הזרים מתקבלים על ידי בית המשפט באופן רשמי (כולל אלה המתקבלים באמצעות חוזים) או ניתנים על ידי הצדדים לבית המשפט. לאחר האזנה לדעות הצדדים, בית המשפט מחליט כיצד להחיל חוקים זרים.
המחבר מביע כי במהלך גיבוש הפרשנות לשיפוט משנת 2012, היו כמה נקודות מבט לפיהן חוקים זרים שהושגו על ידי בית המשפט, במיוחד אלה שהושגו באמצעות חוזים, יכולים לשמש ישירות כבסיס לפסק הדין מבלי להקשיב לדעות הצדדים. עם זאת, לאחר הדיון, הרוב סבר כי על בית המשפט להקשיב באופן מלא לדעות הצדדים בנוגע לחוקים זרים, דבר שמועיל לשופטים סינים ליישם אותם נכון.
שני מצבים עשויים להתרחש לאחר שהצדדים מקיימים ויכוח על חוקים זרים. ראשית, אם כל הצדדים הנוגעים בדבר מסכימים או מבקשים להחיל את אותו החוק הזר, בתי משפט בסין יכולים להחיל את אותו חוק זר כפי שהוסכם או טען על ידי כל הצדדים, אך על בתי המשפט לשים לב לבדיקה האם הדבר מפר את האינטרס הציבורי של החברה הסינית או פוגע בה. האינטרסים הלגיטימיים של צד שלישי. שנית, כאשר הצדדים הנוגעים בדעות שונות בנוגע לתוכן ומשמעות החוק הזר, השופטים ישתמשו בשיקול דעתם למתן פסק דין סביר.
5. השלכות של אי-בירור הדין הזר
סעיף 2, סעיף 10 לחוק החלת חוקים על יחסי אזרחים הקשורים לזרים קובע בבירור: "במקרה שלא ניתן יהיה לברר חוקים זרים או שאין בהם הוראות רלוונטיות, יחולו חוקים של הרפובליקה העממית של סין. " יש לחלק את "אי-בירור החוק הזר" באופן הבא:
אני. על בית המשפט מוטלת החובה לברר דין זר
סעיף 1, סעיף 17 לפרשנות השיפוטית משנת 2012 קובע: "אם בית הדין העממי לא מצליח להשיג חוקים זרים באמצעים סבירים, כמו אלה שניתנו על ידי הצדדים, אלה הניתנים על ידי חוזים בינלאומיים שנכנסו לתוקף ברפובליקה העממית של סין. , ואלה המסופקים על ידי מומחים משפטיים סינים או זרים, ניתן להכיר בחוקים כאלה כחוקים זרים שלא ניתן לברר. "
מאמר זה מפרט רק כמה דרכים לבירור החוק הזר, במילים אחרות, הוא מדגיש כי בית המשפט אינו צריך למצות את כל הדרכים בכדי להימנע מהפחתת יעילות בית המשפט בדיונים בתיקים. עם זאת, הוא עדיין מדגיש כי בית המשפט יכול לראות בו רק "אינו מסוגל לברר דין זר" בכל הנוגע למצב בו בית המשפט "לא מצליח להשיג חוקים זרים באמצעים סבירים". לדעת המחבר, הדבר מחייב את השופטים לעשות מאמצים לברר את החוק הזר ולהחיל אותו נכון. לא ניתן להחריג דיני חוץ בקלות בטענה שלא ניתן לברר אותו.
ii. הצדדים מחויבים להוכיח דין זר
סעיף 2, סעיף 17 לפרשנות השיפוטית משנת 2012 קובע: "כאשר על פי הוראת סעיף 1 לסעיף 10 לחוק החלת חוקים על יחסי אזרחים הקשורים לזרים, על הצדדים הנוגעים בדבר למסור את החוקים הזרים אך אם לא מספקים חוקים זרים כאלה ללא הצדקה מתאימה במסגרת הזמן הסביר שנקבע על ידי בית הדין העממי, ניתן להכיר בחוקים כאלה כחוקים זרים שלא ניתן לברר. "
אם הצדדים הנוגעים בדבר בוחרים להיות מנוהלים על ידי חוק זר, עליהם לספק את החוק הזר הזה. בית המשפט יפרט, במידת הצורך, מגבלת זמן סבירה לצדדים. במגבלת הזמן הסבירה, אם הצדדים מסרבים למסור חוקים זרים לבית המשפט ללא הצדקה ראויה, או אם הם אינם מספקים חוקים זרים, בית המשפט של העם מוסמך להחליט כי "לא ניתן לקבוע חוקים זרים". עם זאת, אם הצדדים אינם יכולים לספק לחוקים זרים "נימוקים מוצדקים", על בית המשפט להאריך את המועד המתאים.
iii. הצדדים מחויבים להוכיח דין זר במקרה של הפרשות
אם הצדדים כבר סיפקו חוק זר, אך דעות שונות לגבי החוק הזר, בית המשפט יקבע את החוק הזר בפני עצמו, במקום לזהות מצב כזה "אי-בירור הדין הזר".
6. אם קיימת טעות ביישום החוק הזר, האם ניתן לראות בו "יישום שגוי של החוק"?
אם יש להחיל דין זר על מקרה בהתאם לכללי הסכסוך בסין, והשופט טעה ביישומו של החוק הזר, המחבר סבור שיש לראות בו "יישום שגוי של החוק".
בהתאם לחוק סדר הדין האזרחי ב- PRC, אם החוק מוחל באופן שגוי, הצדדים יכולים לערער על פסק הדין שלא נכנס לתוקף בערכאה הראשונה, ואז ניתן לתקן את פסק הדין על ידי ערכאת הערעור. באשר לפסק הדין שנכנס לתוקף, הצדדים יכולים להגיש בקשה למשפט חוזר (כלומר "הליך פיקוח השיפוט" בסין). המשמעות היא שאם שופטים סיניים טועים ביישום חוקים זרים, ניתן להבטיח את זכותם של הצדדים לסעד שיפוטי.
אם ברצונך לשוחח איתנו על הפוסט, או לשתף את דעותיך והצעותיך, אנא צור קשר עם גב 'מנג יו (meng.yu@chinajusticeobserver.com).
אם ברצונך לקבל חדשות ולקבל תובנות עמוקות על מערכת המשפט הסינית, אל תהסס להירשם לניוזלטרים שלנו (subscribe.chinajusticeobserver.com ).
תורמים: גודונג דו 杜国栋 , מנג יו 余 萌
