כדי להבין טוב יותר את מודל ניהול ההשקעות הזר שנקבע בחוק השקעות חוץ של הרפובליקה העממית של סין (中华人民共和国 外商 投资 法) (מיושם ב -1 בינואר 2020, להלן "חוק השקעות חוץ"), עלינו תחילה להבין את הנושאים וההתנהגויות המווסתות בכך. לשם כך, פוסט זה ייתן הקדמה קצרה לנושאים ולהתנהגויות.
I. משקיעים זרים תחת תקנה
על פי סעיף 2 לחוק השקעות זרות, הנושאים הנמצאים בתקנה הם משקיעים זרים, כלומר אנשים טבעיים זרים, מפעלים זרים או ארגונים זרים אחרים. עם זאת, חוק השקעות חוץ אינו מציין אם "מדינות זרות" מתייחסות רק למדינות ריבוניות. על פי הנוהג המשפטי הכללי של סין, "מדינות זרות" צריכות לכלול מדינות ואזורים. במיוחד עבור השקעות של אנשים טבעיים, ארגונים או ארגונים אחרים מהונג קונג, מקאו וטייוואן בסין היבשתית, הרגולטור הסיני דבק תמיד בדרישות הרלוונטיות של השקעות זרות. לכן, בכל הנוגע לחוק השקעות זרות, אנשים טבעיים זרים מתייחסים בדרך כלל לאנשים טבעיים המחזיקים בדרכונים או תעודות זהות דומות של מדינות ואזורים אחרים; ארגונים זרים או ארגונים אחרים מתייחסים למפעלים או ארגונים אחרים הרשומים ומוקמים במדינות או אזורים שאינם סין היבשתית. [1]
II. השקעה זרה לפי רגולציה
על פי סעיף 2 לחוק השקעות זרות, "השקעה זרה", שהיא ההתנהגויות המוסדרות בחוק השקעות זרות, מתייחסת ל"פעילויות השקעה ישירות או עקיפות שמבצעות משקיעים זרים בסין ". בהשקעה זרה יש לציין את הנקודות הבאות:
אני. השקעה עקיפה זרה מוכפפת לרגולציה
לפני יישום חוק השקעות זרות, החוקים והתקנות המיוחדים של סין הנוגעים לניהול השקעות זרות בדרך כלל רק מסדירים השקעות זרות ישירות (FDI) בסין. עם זאת, בשנים האחרונות גילו הרשויות הסיניות הרלוונטיות שחלק מהמשקיעים יתחמקו מהחוקים והתקנות הרלוונטיים באמצעות השקעה עקיפה והחזקה עקיפה. לפיכך הרשויות הרלוונטיות כללו כמה פעילויות השקעה עקיפות על פי רגולציה בכמה חוקים ותקנות. לדוגמא, על פי ההודעה על מספר נושאים של מס הכנסה תאגידי על העברת נכס עקיף בין חברות לא תושבות (关于 非 居民 企业 间接 转让 财产 企业 所得税 若干 的 公告) שהופק על ידי מינהל מיסוי המדינה, שנכנס לתוקף. ב -3 בפברואר 2015, ארגונים תושבי חוץ צריכים גם לשלם מיסים בגין העברת ההון העצמי של חברות תושבות סיניות שהן מוחזקות בעקיפין וכדומה, במקרה של שום הסדר מיוחד. על מנת לעמוד בדרישות הפרקטיקה הרגולטורית, חוק השקעות חוץ הבהיר כי יש להכניס את ההשקעה העקיפה הזרה גם לרגולציה.
עם זאת, חוק השקעות חוץ אינו נותן הגדרה ברורה של השקעה עקיפה, ועדיין נדרשים הקריטריונים לקביעת השקעה עקיפה. במיוחד, המחוקקים והרשויות צריכים לברר את הנושאים הבאים: (1) האם "השקעה עקיפה בסין" פירושה שעלינו לקבוע אם מדובר בהשקעה עקיפה זרה באמצעות מעקב לבעל השליטה; (2) לפני חוק השקעות חוץ פרסם משרד המסחר את טיוטתו להערות ("טיוטה") בשנת 2015, לפיו השליטה במפעלים מקומיים או החזקת ההון העצמי שלהן באמצעות חוזים, נאמנויות ומבנה VIE בהגדרת השקעה עקיפה, אך הצהרה כזו אינה נשמרת בחוק השקעות זרות; (3) האם ההשקעה המחודשת שנערכת על ידי חברות במימון זר וחברות הבת שלהן בסין צריכות להיכנס לתחום ההשקעה העקיפה הזרה.
ii. מצב ספציפי של השקעות זרות
באופן כללי, לגבי הצורות הספציפיות של השקעות זרות, ישנם שלושה מודלים של חקיקה: (1) המודל המסורתי, כלומר השקעה זרה מיועדת רק למפעלים שהוקמו לאחרונה במימון חוץ; (2) מודל טיוטת 2015, המפרט שישה מצבי השקעה זרים; (3) מודל חוק השקעות חוץ, המפרט רק את שלושת מצבי ההשקעה הנפוצים ביותר תוך שמירה על האפשרות להרחיב את ההיקף הרגולטורי בעתיד על ידי הוראה הכוללת.
ארבעת המצבים הקבועים בחוק השקעות זרות הם: (1) הקמת חברות במימון זר בסין על ידי משקיעים זרים בנפרד או במשותף עם משקיעים אחרים; (2) רכישת מניות, הון עצמי, מניות רכוש, או זכויות ואינטרסים דומים אחרים של ארגונים בסין על ידי משקיעים זרים; (3) השקעת פרויקטים חדשים בסין על ידי משקיעים זרים בנפרד או במשותף עם משקיעים אחרים; (4) השקעה באמצעים אחרים כפי שנקבע בחוקים, בתקנות מנהליות או במועצת המדינה.
לעומת זאת, מצבים (3) עד (6) בטיוטה, כלומר הלוואה, זיכיון פרויקטים בסין, רכישת נדל"ן בסין ומבנה VIE נמחקו.
אנו מבינים כי המחוקקים שוקלים בעיקר את שני ההיבטים הבאים:
1. עדיין קיימות מחלוקות האם יש להסדיר כמה צורות השקעה כהשקעה זרה.
לדוגמה, מצב (3) של הטיוטה מתייחס לכך שמשקיע זר מעניק מימון של יותר משנה למיזם במימון זר שהמשקיע השקיע בו. עם זאת, האם מערכת ניהול החוב הזר תמשיך להבחין בין המשקיע הזר. ההלוואה למפעלים סיניים מזה למפעלים במימון זר בעתיד נותרת שנויה במחלוקת, ולכן המצב מושהה כרגע. [2] המצב (6) של הטיוטה מתאר את מודל ההשקעה של "בשליטה בהסכם", אשר ישפיע על יציבות מבנה ה- VIE, כך שכדי לייצב את סנטימנט השוק, הוא יושהה באופן זמני. [3 ] (לדיון מפורט ראה פוסט קודם "סדרת חוק השקעות זרות -05: מבנה ה- VIE נותר באזור האפור ". )
2. מבחינה טכניקת החקיקה מנסה חוק השקעות חוץ לכסות מצבים ספציפיים יותר עם סיווג רחב יותר של צורות השקעה. [4]
לדוגמא, המצב (3) של חוק השקעות זרות "השקעה של פרויקטים חדשים" יכול לכסות באופן חלקי את המצבים (4) ו- (5) בטיוטה, מכיוון שמשקיעים זרים משלימים לעתים קרובות את השקעתם על ידי הסכם זיכיון חקר ומשאבי הטבע , הסכם הזיכיון להקמת תשתיות ותפעול, ורכישת זכות שימוש בקרקע או בעלות על מקרקעין הכרוכים בשני מצבים אלה.
[1] 大 队长 金融 ： 《解读 <外商 投资 法> 对 外商 投资 实践 之 影响》 2019 年 3 月 29 日 发布 <https://mp.weixin.qq.com/s/AZMasD38qxCjCWLSQl8zWg>
[2] 大成 律师 事务所 ： 《大成 研究 |外商 投资 法 （草案） 解读 与 评论》 2018 年 12 月 27 日 发布 https://www.sohu.com/a/285000821_120053766
[3] 新浪财经：《今天，<外商投资法>正式实施！这里有一份用好新法的实务指南》2020年1月1日发布http://finance.sina.com.cn/wm/2020-01-01/doc-iihnzahk1297507.shtml
[4] 许世夺、孙华伟等：《崭新的2020：<外商投资法>下的高水平对外开放系列（一）》2020年1月3日发布<http://www.zhonglun.com/content/2020/01-03/1749511272.html>
צילום מינג האן לואו (https://unsplash.com/@minghan1004) ב- Unsplash
תורמים: שיאודונג דאי 戴晓东
