ב- 7 באוגוסט 2019 חתמו סין ו -45 מדינות אחרות על אמנת האו"ם בנושא הסכמי הסדר בינלאומיים הנובעים מגישור (אמנת סינגפור). הגיע הזמן שנבחן מקרוב את הגישור בסין.
1. היסטוריית הגישור בסין
בסין ניתן לחלק את היסטוריית הגישור לארבעה שלבים:
(1) משנת 1949 עד שנות השמונים: זוכה לשבחים רבים
לאחר הקמת הרפובליקה העממית של סין בשנת 1949, הממשלה דגלה ב"תיווך כראשוני "(调解 为主) בהסדר סכסוכים. הגישור כאן מסתמך בעיקר על ועדות הגישור של העם שהוקמו בחברה העממית. בתקופה זו כוחה הממלכתי של סין חדר לכל קצוות החברה, ותיווך מונע ממלכתי היה מקובל בדרך כלל על ידי החברה. הגישור מילא אפוא תפקיד חשוב ביותר.
(2) משנות השמונים עד שנות התשעים: היחלשות חדה של הגישור
לאחר שסין החלה את הרפורמה שלה ונפתחה בשנת 1978, כוח המדינה נסוג בהדרגה מהחברה הסינית, וגם תמיכתה בתיווך נחלשה מאוד. אנשים כבר לא הכירו בסמכות הגישור ופנו לתביעות, מה שהוביל למספר רב של סכסוכים שזורמים לבתי המשפט.
(3) העשור הראשון של המאה ה -21: עליית הגישור הקשור לבית המשפט
בתגובה ללחץ של יישוב סכסוכים, פתחה סין בתנועה המכונה "התיווך הגדול" (大 调解). [1] התיווך שנערך במהלך הליטיגציה מילא תפקיד מרכזי בתנועה זו. גישור הקשור לבית המשפט יכול להתקיים בכל שלב בהליכי בית המשפט, והשופטים היו מעוניינים גם להאיץ את בעלי הדין לקבל גישור.
(4) שנות ה -2010 של המאה העשרים: גישור מחוץ לבית המשפט מודגש
על מנת להתמודד עם פיצוץ ליטיגציה בפני בית המשפט הסיני, וגם לשרת את "יוזמת החגורה והדרך" (BRI), סין מציעה כעת תוכנית "הסדר סכסוך מגוון", כלומר גישור, בוררות והתדיינות מחוברים ומתואמים. בתכנית זו מעריכים גישור מחוץ לבית המשפט, כלומר: מערכת שיתופית של גישור בין אנשים, גישור מנהלי, גישור בענף, גישור מסחרי וגישור הקשור לבית המשפט. [2]
החיסרון העיקרי בגישור מחוץ לבית המשפט הוא שלא ניתן לאכוף את הסכם הפשרה הנובע מגישור על ידי בית המשפט, לאור אופיו של חוזה רגיל במהותו. כדי לתמוך בגישור, חוק סדר הדין האזרחי (CPL) שתוקן לאחרונה בשנת 2012 קובע כי בית המשפט רשאי, על פי בקשת הצדדים, לפסוק לאישור תוקפו של הסכם הפשרה, כך שניתן יהיה לאכוף על ידי בית המשפט. [3]
2. סוגי הגישור הנוכחיים בסין
אין כללים משפטיים שיטתיים בנושא גישור בסין, אך הם מפוזרים ב- CPL, בחוק הגישור העממי של הרפובליקה העממית של סין, כמו גם בכללים שהוצאו על ידי בית המשפט העממי העליון של סין (SPC) ומשרד המשפטים הסיני. על פי כללים אלה, הגישור הסיני כולל בדרך כלל את הדברים הבאים:
(1) גישור הקשור לבית המשפט
גישור הקשור לבית המשפט מתייחס לגישור המתנהל במהלך תביעה.
גישור הקשור לבית המשפט נקבע ב- CPL. גישור מסוג זה מנוהל על ידי שופט בהליכים אזרחיים. הגישור אינו נפרד ממשפטים, אלא הוא חלק ממנו. לאחר שהושג הסכם הפשרה, בית המשפט יצהיר "הצהרת פשרה" (调解 书). את הצהרת ההסדר, בדיוק כמו פסק הדין, ניתן לאכוף על ידי בית המשפט.
מאז 2016, בתי משפט בסין מנסים להפריד גישור ומשפטים, והקימו "מנגנון עגינה לחיבור ליטיגציה לגישור" (诉讼 与 调解 对接 机制) למטרה זו. על פי מנגנון זה, בית המשפט מזמין / מקצה את התיק למגשר ספציפי (כולל מגשרים במשרה מלאה בבית המשפט ומגשרים מחוץ לבית המשפט), והשופט אינו יכול עוד לגשר במהלך המשפט.
(2) תיווך של אנשים
גישור של אנשים (גישור קהילתי) הוא תיווך של תושבי הקהילה.
חוק הגישור העממי שנחקק בשנת 2010 הוא החוק היחיד בסין המכוון ספציפית לגישור. גישור של אנשים מתייחס בעיקר לתיווך על ידי ועדות הגישור של העם שהוקמו בארגונים ממשלתיים עצמיים (ועדות שכונות, ועדות כפריות), שאינן גובות אגרות. [4] לכן, גישור זה הוא סוג של גישור קהילתי לרווחת הציבור, ואינו כולל גישור מסחרי, גישור של התאחדות תעשיה וכו '[5] אף על פי כן, ארגונים חברתיים כמו עמותות בענף יכולים להקים ועדת גישור לעם עם התייחסות לחוק הגישור העממי שתטפל בלעדית בסכסוכים במקצועותיהם.
(3) גישור מקצוע / ענף
גישור מקצוע / ענף הוא סוג של גישור הניתן לתחום מקצוע ספציפי או לחבר בהתאחדות מסוימת בתעשייה.
לאחר 2015, סין החלה לעודד פיתוח של גישור מקצוע / תעשייה, כולל שתי קטגוריות. הקטגוריה הראשונה היא תיווך התאחדות התעשייה, כלומר מוסד התיווך שהוקם על ידי התאחדות התעשייה עצמה; הקטגוריה השנייה היא גישור של אנשים מבוססי תעשייה ומקצועות, כלומר הוועדה לגישור עם שהוקמה על ידי התאחדות התעשייה בהתייחס לחוק הגישור העממי. [6]
ההבדל בין השניים: הראשון כפוף לפיקוח של רשויות הרגולציה הרלוונטיות בענף. לדוגמא, איגוד ניירות ערך בסין מתווך בסכסוכי ניירות ערך ומוסדר על ידי הוועדה הרגולטורית לניירות ערך בסין; האחרון מוסדר על ידי מחלקת הפיקוח על גישור אנשים, כלומר משרד המשפטים והמחלקה המקבילה בכל ממשלה מקומית.
עמותות בענף מקימות מוסדות גישור בעצמם, ובאופן תיאורטי, דמי הגישור שלהם אינם כפופים לכללים ה"חופשיים "בחוק הגישור העממי. עם זאת, לעת עתה, מרבית מוסדות התיווך של עמותות התעשייה עדיין מאמצים את המצב החופשי, [7] שמשמעותו שגישורם הוא ברווחת ציבור מסוימת אך לא מסחרי.
(4) גישור עורכי דין
גישור עורכי דין מתייחס לגישור המתנהל על ידי מוסדות גישור במקצוע עורכי הדין.
מאז 2017, סין ניסתה לעודד גישור עורכי דין, ולהקים אולפני גישור של עורכי דין בבתי משפט, מרכזי שירות משפטי ציבורי, משרדי עורכי דין ומרכזי גישור עורכי דין בארגוני עורכי דין. [8]
יש לציין כי מבחינת שכר הטרחה הנגבה בגין גישור עורכי דין, משרד המשפטים הסיני מחייב לאמץ מודל "מחיר נמוך". לדוגמא, במקומות מסוימים שכר הטרחה בגין גישור עורכי דין אינו יכול לעלות על 50% מהוצאות המשפט בנסיבות דומות, [9] למרות שהוצאות המשפט בסין כבר נמוכות מאוד. במובן זה, גישור עורכי דין הוא גם לרווחת הציבור.
(5) גישור מסחרי
גישור מסחרי מתייחס לגישור המתנהל על ידי מוסד גישור מסחרי מיוחד. גישור מסחרי מאמץ מודל חיוב מבוסס שוק מבלי לספק גישור בחינם.
בסין גישור מסחרי עשוי להיות מקצועי יותר מאשר גישור אחר, אך ישנם מעט מוסדות גישור מסחריים בסין. מוסדות גישור אלה כוללים בעיקר: המועצה הסינית לקידום הסחר הבינלאומי / מרכז גישור המסחר הבינלאומי של לשכת סין (הוקמה בשנת 1987) ומרכזי התיווך של פרקיה, מרכז הגישור של נציבות הבוררות בבייג'ינג (הוקם בשנת 2011), מרכז גישור מסחרי בשנחאי (הוקם בשנת 2011), ברית גישור מסחרית בגואנגדונג, הונג קונג ומקאו (הוקם בשנת 2013).
(6) גישור מנהלי
גישור מנהלי מתייחס לתיווך המנוהל על ידי גורם מינהלי.
למרות שמסמכים רשמיים סיניים לעיתים קרובות מזכירים את הגישור של אנשים, את הגישור הקשור לבית המשפט ואת הגישור המינהלי באותה נשימה. אך מושג הגישור המינהלי הוא המעומעם והפחות נראה. הסצנה העיקרית של הגישור המינהלי היא שהמשטרה מתווכת בתיקים לביטחון הציבור ובתאונות דרכים.
3. הפרשנויות שלנו
על אף שתיווך של אנשים מפותחים נקבע לפני הרפורמה בסין ונפתח, הוא קיים במבנה חברתי קפדני ביותר. התיווך בכלכלת השוק הגיע באיחור רב בסין. ניתן לומר שרק בשנות ה -2010 של המאה העשרים החלה סין לבסס תיווך אמיתי. במובן זה, הגישור הסיני עדיין בחיתוליו.
יתר על כן, מרבית סוגי הגישור בסין מכוונים לשירות ציבורי, שהוא בחינם או במחיר נמוך. זה החליש מאוד את ההתלהבות של מוסדות ואנשי מקצוע מקצועיים להשתתף בגישור. לפיכך, התפתחות הגישור עשויה להיות כפופה למגבלות מסוימות.
נכון לעכשיו, ישנם מעט מוסדות בסין העוסקים בתיווך מסחרי, ורוב המוסדות הללו צעירים מאוד, וייקח מעט זמן עד שהפיתוח יהיה בקנה מידה גדול.
לסיכום, הגישור הסיני עדיין צעיר מאוד ואין לו מספיק תחרות בינלאומית. לכן, ייתכן שסין אינה מוכנה לאשרר את אמנת התיווך בסינגפור בטרם עת כדי למנוע מסין להגיב להשפעת מוסדות הגישור הבינלאומיים.
עם זאת, עם התקדמות ה- BRI הסיני, סין אינה יכולה להתעלם מתפקיד הגישור. למעשה, בשנת 2018 פרסמה סין את "הדעות בנוגע להקמת 'יוזמת החגורה והדרך', מנגנון הסדר סכסוכים ומוסדות" (关于 建立 "一带 一路" 争端 解决 机制 和 机构 的 意见), המציינת גם גישור. אנו משערים כי בעתיד הגישור יהיה אחד מהפתרונות המחלוקת החשובים ביותר בסין.
הפניות:
[1] 关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(2004年),《关于进一步发挥诉讼调解在构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见》(2007年),《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》(2009年),《关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》(2011年)等。
[2] 中共中央办公厅、国务院办公厅《关于完善矛盾纠纷多元化解机制的意见》（中办发〔2015〕60号）,《最高人民法院关于人民法院进一步深化多元化纠纷解决机制改革的意见》（法发〔2016〕14号）
[3] 《民事诉讼 法》 第一 百 九十 四条 、 第一 百 九十 五条
[4] 《人民 调解 法》 第四 条 、 第八 条
[5] 范愉.《中华人民共和国人民调解法》评析[J].法学家,2011(02):1-12+176.
[6] 《司法部 关于 加强 行业 性 、 专业 性 人民 调解 委员会 建设 的 意见》 （司 发 通 [2011] 93 号）
[7] 如 《最高人民法院 中国 证券 监督 管理 委员会 关于 全面 推进 证券 纠纷 多元化 解 机制 建设 的 意见》, 《中国 证券业协会 证券 纠纷 调解 工作 管理 办法》
[8] 《最高人民法院 司法部 关于 开展 律师 调解 试点 的 意见 司 发 通 〔〕 2017〕 105 号》, 《最高人民法院 司法部 关于 扩大 律师 调解 试点 工作 的 通知 司 发 通 〔〔2018〕 143 号》
[9] 《山东 律师 调解 试点 来 了！ 调解 收费 标准 不 超过 诉讼50》》, http://www.acla.org.cn/article/page/detailById/22576
תורמים: גודונג דו 杜国栋 , מנג יו 余 萌
