עם שינויים במנגנון התפעול והניהול של הארגון, החקיקה החדשה מדגימה מנגנון הגנה מותאם ונגיש יותר להשקעות זרות.
בהתאם לפוסט הקודם שלנו, שינויים והשפעות חוק השקעות זרות של הרפובליקה הפדרלית על מסגרת הרגולציה הקיימת בסין להשקעות זרות (I), אנו נותנים מבוא קצר לשינויים והשפעות על צורות ההשקעה הזרה המוסדרת, המסגרת הרגולטורית להשקעות זרות והלגיטימיות של מבנה ה- VIE הנובעים מיישום חוק השקעות זרות של PRC ("החוק") ו"תקנות יישום לחוק השקעות זרות של הרפובליקה הדמוקרטית "(collect 外商 投资 法 实施 条例) (" התקנות ", המכונה יחד" החקיקה החדשה "עם החוק). מלבד זאת, החקיקה החדשה משנה גם את המנגנון הקודם של הפעלת וניהול ארגונים על פי "חוק הרפובליקה העממית של סין בנושא מיזמים משותפים בסין-חוץ" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), "חוק העם העממי. הרפובליקה של סין בנושא מיזמים משותפים סין-זרים "(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业), ו"חוק הרפובליקה העממית של סין על חברות בבעלות זרה לחלוטין" (中华人民共和国 外资企业 法) (המכונה ביחד כ"שלושה חוקי ארגונים במימון זר "), ומדגים מנגנון הגנה אופטימלי ונגיש יותר להשקעות זרות. פוסט זה יתמקד בשני הנושאים הללו.
I. התאם מודלים של תפעול וניהול ארגוניים כדי להגביר את הגמישות בממשל התאגידי
1. שינויים באופי המיזם ובמבנה הארגוני שלו
על פי סעיף 31 לחוק, צורת הארגון, המבנה הארגוני ופעילותם של מפעלים במימון זר כפופים לחוק חברות PRC (להלן: "חוק החברות"), ולחוק השותפות של PRC (להלן: "חוק השותפות"), ועוד. בפרט, עבור ארגונים במימון זר בצורת חברות בעלות אחריות מוגבלת, הגוף המחליט ביותר אינו עוד הדירקטוריון, אלא האסיפה הכללית של בעלי המניות. עניינים חשובים הקשורים לממשל תאגידי, כגון רשויות שונות של האסיפה הכללית של בעלי המניות והדירקטוריון, כללי נוהל וכו ', ייקבעו בהתייחס להוראות הרלוונטיות בחוק החברה. לדוגמא, החלטות הקשורות לתיקון התקנון, הגדלת או הקטנת ההון הרשום והחלטות חשובות אחרות אינן עוד העניינים המחייבים את ההסכמה פה אחד על ידי הדירקטוריון, אלא מחייבות רוב של שני שליש מהקולות התקפים ב האסיפה הכללית של בעלי המניות על פי חוק החברות.
2. יישום חוק של חוזי מיזם משותף / הסכמי בעלי מניות
בהתאם לשלושה חוקי מיזם במימון זר, חוזי מיזם משותף / שיתוף פעולה, מסמכים חוקתיים ותיקונים שלהם עשויים להיכנס לתוקף רק באישור הרשות הרגולטורית המוסמכת. מכיוון שהחוק הסיר את הרעיון של חוזים משותפים / שיתופי פעולה ואינו דורש עוד מהמיזם לעבור הליך אישור או הגשת רשומות מבחינת תקנון, דרישות קודמות לאישור ותוקף של חוזה מיזמים משותפים ומאמרים. ההתאגדות כבר לא ישימים, ורשויות הרגולציה הרלוונטיות כבר לא יפריעו לתוכן הספציפי של הסכמי בעלי מניות ותקנון ההתאגדות של הארגון. [1]
בינתיים, הוראות זכויות בעלי המניות החשובות בהסכם בעלי המניות או בתקנון יהיו גמישות יותר. לדוגמא, העברת ההון לא תדרוש עוד את הסכמת הצד השני למיזם המשותף או לשיתוף הפעולה. במקום זאת חל סעיף 71 לחוק החברות הקובע כי העברת ההון העצמי של חברה בערבון מוגבל יכולה להתבצע בהסכמת בעלי המניות עם יותר ממחצית המניות. בינתיים, בעלי המניות יכולים גם להגיע להסכם המגביל את העברת ההון השונה מאלה הקבועים בחוק החברות.
3. תקופת מעבר ושמירה על הבריתות הקיימות
לפני יישום החוק, המבנה הארגוני והצורה הארגונית של המפעלים הקיימים עשויים להיות לא בקנה אחד עם הוראות חוק החברות או חוק השותפות. לכן, החוק קובע תקופת מעבר של חמש שנים, במהלכה המפעלים הקיימים יכולים להתאים את המבנה הארגוני ואת המסמכים החוקתיים שלהם, או להמשיך ולשמור עליהם, אך עליהם לעבור את הפורמליות של השינוי עם תום תקופת המעבר.
II. שפר את מנגנון ההגנה המשלימה של השקעות זרות לפתיחת השוק
1. להקים ולשפר את מערכת השירות להשקעות זרות
סעיף 16 לחוק מזכה במפעלים במימון זר את הזכות להשתתף בפעילויות רכש ממשלתיות באמצעות תחרות הוגנת; סעיף 15 מזה, מצד אחד, קובע את זכותם של מפעלים במימון זר לקבלת גישה שווה לעבודה עם הגדרת התקן, מאידך, מבהיר כי לא יפגעו במיזמים במימון זר עקב תנאים בלתי הוגנים כגון מבנה בעלות, מבנה ארגוני, לאום משקיעים, או מותג מוצרים וכו '. הוראות כאלה הן מענה לבקשותיהם של שותפים מסחריים עיקריים לסין לשחרר את כניסתה לשוק. עם זאת, כאשר עדיין קיימים סתירות בין הוראות אלה לבין תקנים לאומיים ותקנות ספציפיות בנושא הרכש הלאומי, יש להנפיק מסמכי הנחיה נוספים.
2. לחזק את ההגנה על זכויות הקניין הרוחני
בנוסף להוראות ההשקעה בהון עצמי בסין, החוק מאשר מחדש את עמדתה של סין לחיזוק ההגנה על זכויות קניין רוחני זרות. סוגיית המפתח של משא ומתן סחר בין סין לארה"ב היא הגנה על זכויות הקניין הרוחני של השקעות זרות בסין. החוק והתקנות קובעים בבירור סדרת אמצעים לחיזוק ההגנה על זכויות הקניין הרוחני של השקעות זרות, כגון איסור העברת טכנולוגיות חובה, הגנה על סודות מסחריים וחיזוק אכיפת החוק של זכויות הקניין הרוחני, שכולם מפגינים רגולציה מיטבית. מסגרת להגנה על זכויות הקניין הרוחני של משקיעים זרים. [2]
לאחר שני הודעות אלה, אנו מבינים טוב יותר את השינויים הגדולים במסגרת הרגולציה של השקעות זרות בסין שהביאו מיישום החקיקה החדשה. עם זאת, איננו יכולים להתעלם מכך שיישום חלק של החקיקה החדשה מחייב ביטול נוסף או התאמה של החקיקה הנוכחית והמדיניות הרלוונטית הקשורה להשקעות זרות, מלבד שלושת חוקי המימון הזר. נכון לעכשיו, משרד המסחר, הוועדה הלאומית לפיתוח ורפורמה, משרד המשפטים ומחלקות אחרות כבר וימשיכו לשפר באופן מקיף את החקיקה הרלוונטית הנוכחית, וגם רשויות הרגולציה הרלוונטיות מבהירות ומסבירות כל העת את הנושאים הקשים ב תהליך יישום החוק. ההערכה היא שהשינוי החלק מהמסגרת הרגולטורית הישנה של השקעות זרות לחדש יושג בסופו של דבר באמצעות מאמציהם של כל הצדדים.
[1] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯：《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
תמונת שער מאת ג'רי וואנג (https://unsplash.com/@jerry_318) ב- Unsplash
תורמים: שיאודונג דאי 戴晓东
