משקיעים זרים יכולים לבקש מבית המשפט לאשר את מעמדם של בעלי המניות, כפי שמוצג ב- Carson Junping Cheng נגד Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (2020), תוך מענה לצורך אופייני לאחר שחוק השקעות חוץ בסין מסיר מגבלות מסוימות.

על מנת להימנע מוויסות על השקעות זרות, חלק מהמשקיעים הזרים נתנו פעם לאחרים להחזיק מניות מטעמם. לאחר שהממשלה הסינית הקלה על התקנה, הם יכולים כעת לבקש מבית המשפט לאשר את מעמדם כבעלי המניות.

בית המשפט בסין אישר את היתכנות הנוהג לעיל בשנת קרסון ג'ונפינג צ'נג נגד שנחאי Niuxinda ייבוא ​​וייצוא ושות 'בע"מ (上 海纽 鑫达 进出口 有限公司).

בחודש מאי 2020, בית המשפט העממי הראשון לשנחאי נתן פסק דין סופי, המאשר את מעמד בעל המניות של המשקיע הזר קרסון ג'ונפינג צ'נג.

I. רקע המקרה

ב- 10 בנובמבר 2009, קרסון ג'ונפינג צ'נג, אזרח אמריקני, חתם על הסכם עם שני אנשים טבעיים סינים להקמת Niuxinda, חברת סחר בשנחאי, והסכים כי שלושת הצדדים יהיו כולם בעלי מניות, כאשר צ'נג מחזיק בהון עצמי של 51%.

על פי ההגבלות דאז על השקעות זרות, אנשים טבעיים סינים לא יכלו להקים מיזמים משותפים עם משקיעים זרים. לכן, שלושת הצדדים הסכימו להקים את החברה על שם שני המשקיעים הסיניים, שהחזיקו אז במניות צ'נג בהתאמה.

בהמשך, לאחר ביטול ההגבלות בסין, ביקש צ'נג להחזיק באופן אישי במניותיו, אך סירב על ידי שני המשקיעים הסינים.

לכן, צ'נג הגיש תביעה לבית המשפט לאישור מעמדו של בעל המניות ורישום מחדש של המניות על שמו.

ב -2 בינואר 2020, בית הדין העממי העיקרי של פודונג החדש בשנגחאי פסק דין ממדרגה ראשונה לטובת צ'נג. ראה את פסק הדין האזרחי [(2019) Hu 0115 Min Chu No. 6248] ((2019) 沪 0115 民初 6248 号) לפרטים.

ב- 14 במאי 2020, בית המשפט העממי הביניים הראשון בשנגחאי נתן פסק דין סופי, שקבע את פסק הדין ממדרגה ראשונה. ראה את פסק הדין האזרחי [(2020) Hu 01 Min Zhong No. 3024] ((2020) 沪 01 民 终 3024 号) לפרטים.

II. השקפות בית המשפט

בית משפט קמא תמך בבקשתו של צ'נג מהסיבות הבאות:

ראשית, על פי החוק הסיני הנוכחי, משקיעים זרים יכולים לשמש בעלי מניות בחברות סיניות ממש כמו אנשים טבעיים סינים. 

חברת הסחר המוזכרת לעיל הוקמה בשנת 2009, תקופה בה החוק על מיזמים משותפים סיניים-זרים (中外合资 经营 企业 法) חל על ההשקעה הזרה. כפי שנקבע בסעיף 1, "חברות זרות, ארגונים וארגונים כלכליים אחרים או יחידים ... רשאים להקים מיזמים משותפים עם חברות סיניות, ארגונים או ארגונים כלכליים אחרים", הצד הסיני לא כלל אנשים טבעיים סינים. עם זאת, החוק האמור בוטל ב -1 בינואר 2020.

החוק החל כיום חוק השקעות חוץ (外商 投资 法), שנכנס לתוקף החל מה -1 בינואר 2020, אינו מטיל מגבלות כאלה. סעיף 3 של תקנות ליישום חוק השקעות זרות (外商 投资 法 实施 条例) מבהיר עוד כי "משקיעים אחרים" המוזכרים בסעיף 2 לחוק השקעות זרות כוללים אנשים טבעיים סינים.

לפיכך, אין תקנה חוקית כזו האוסרת על משקיעים זרים לפעול כבעלי מניות בחברות סיניות כעת, כלומר, משקיעים זרים יכולים להקים מפעלים שהושקעו בחו"ל עם אנשים טבעיים סינים.

שנית, על פי החוק הסיני הנוכחי, השקעתה של צ'נג בחברת המסחר אינה כפופה למגבלה / אישור.

לאחר שהחוק להשקעות זרות נכנס לתוקף, סין מיישמת מערכת ממשלתית של טיפול לאומי לפני הקמתה בתוספת רשימה שלילית, כלומר סין נותנת יחס לאומי להשקעות זרות מחוץ לרשימה השלילית.

במקרה זה כתב בית משפט קמא לוועדת המסחר העירונית בשנגחאי, אשר השיב אז: "התחום בו עוסקת ניוקסינדה אינו נופל במסגרת הצעדים המינהליים המיוחדים לגישה להשקעות זרות (הרשימה השלילית). אין מכשול משפטי לטפל בהליכי ההגשה של רישום קרסון ג'ון פינג צ'נג כבעל המניות של ניוקסינדה ושינוי אופי החברה של ניוקסינדה להשקעה זרה. "

לכן, אין צורך בצ'נג לעבור הליכי בחינה ואישור מיוחדים ואין כל מכשול משפטי כאשר צ'נג מבקש לרשום את עצמו מחדש כבעל מניות בניוקסינדה.

לפיכך, בית המשפט קמא קבע כי מאחר שהרגולציה על הון זר הוקלה, כמשקיע זר, יכול צ'נג להשיב את המניות שהחזיקו המשקיעים הסינים מטעמו.

III. הערותינו

במשך זמן רב, בשל מערכת האישורים של סין בהשקעות זרות, משקיעים זרים רבים יפקידו משקיעים סינים להחזיק את מניותיהם מטעמם על מנת להימנע מוויסות.

אם משקיע זר יבקש להחזיק את המניות בעצמו, בית המשפט יבחן את הבקשה על פי פרשנות שיפוטית שניתנה על ידי בית הדין העממי העליון (SPC) בשנת 2010. [1]

על פי הפרשנות השיפוטית, בקשת המשקיע הזר תתמוך על ידי בית המשפט כל עוד מתקיימים שלושת התנאים הבאים: 

(1) דה פאקטו המשקיע כבר ביצע השקעה; 

(2) בעלי מניות אחרים מכירים במעמד בעל המניות של המשקיע בפועל; ו 

(3) בית המשפט או הצדדים הנוגעים בדבר קיבלו את הסכמת רשות הבדיקה וההסכמה לאישור המיזם שהושקע בחו"ל על שינוי התוכנית דה פאקטו משקיע לבעל מניות במהלך התדיינות משפטית.

עם זאת, הפרשנות השיפוטית התגבשה על בסיס כללי הסדרת ההשקעות הזרות הקודמות שהוחלפו כעת בחוק השקעות חוץ שהוכרז בשנת 2019. אז מה על בית המשפט לעשות כעת?

השופט הואנג שין (黄 鑫), שופט בית המשפט קמא, פרסם מאמר המגיב על מקרה זה. [2] לדעתו, יש לשנות את שלושת התנאים לעיל ל: 

(1) דה פאקטו המשקיע כבר ביצע השקעה;

(2) יותר ממחצית בעלי המניות שאינם בעלי המניות הנומינליים מכירים במעמד בעל המניות של המניות דה פאקטו משקיע; ו

(3) לגבי אזורי השקעה המכוסים ברשימה השלילית, בית המשפט או הצדדים הנוגעים בדבר יקבלו את הסכמת הרשות המוסמכת לניהול ארגונים שהושקעו בזרים על שינוי המשקיע בפועל לבעל מניות במהלך התדיינות משפטית; עבור אזורי השקעה מחוץ לרשימה השלילית, לא נדרשת הסכמה מצד הרשות המוסמכת לניהול ארגונים שהושקעו בזרים.

הפניות:

[1] 《关于 审理 外商 投资 企业 纠 纷 案件 若干 的 的 规定 （一）》

[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.

תורמים: גודונג דו 杜国栋 , ליו צ'יאנג 刘强

שמור כ- PDF